Ação coletiva (Nazareth) 53201-10-20 Mary Nicole Meir – Serviços de Saúde Clalit - parte 3

(2) Uma ação coletiva é a forma mais eficiente e justa de resolver uma disputa nas circunstâncias do caso.

(3) Há uma base razoável para supor que os interesses de todos os membros da classe serão representados e geridos de maneira adequada.  O réu não tem direito a apelar ou solicitar recurso de uma decisão neste caso.

(4) Há uma base razoável para presumir que a questão de todos os membros da classe será representada e gerida de boa-fé."

21. Vamos examinar se as condições mencionadas são atendidas.

Causa pessoal de ação

22. De acordo com as disposições da Lei de Igualdade Salarial, "um empregado empregado pelo mesmo empregador no mesmo local de trabalho tem direito a igual remuneração pelo mesmo trabalho, essencialmente igual trabalho ou trabalho de igual valor." Muito tem sido escrito sobre a essência do direito à igualdade salarial nos últimos anos em decisões abrangentes (Apelação Trabalhista (Nacional) 1842-05-14 Município de Jerusalém - Kedar, [publicado em Nevo], 28 de dezembro de 2016 (doravante: o Caso Kedar), Apelação Trabalhista (Nacional) 1809-05-17 Estado de Israel - Alashvili, [publicado em Nevo], 15 de agosto de 2019 (doravante: o Caso do Porto de Ashdod), Apelação Trabalhista (Nacional) 65841-02-18 Starklovsky - Universidade de Haifa, [publicado em Nevo], 16 de agosto de 2020). Vamos apenas dizer brevemente que um dos principais objetivos da lei é lidar com duas situações principais: "Uma, o pagamento de baixos salários às mulheres em comparação aos homens.  O segundo aspecto do fenômeno das disparidades salariais está relacionado à segregação ocupacional, que é uma situação em que existem profissões tradicionalmente consideradas "femininas" porque a alta concentração de mulheres nelas é alta, como: enfermagem, ensino, serviço social, secretariado e mais.  Essas profissões geralmente são caracterizadas por salários relativamente baixos em comparação com outras profissões tradicionalmente consideradas 'masculinas'." (Parashat Porto de Ashdod).
23. No presente caso, estamos lidando com trabalho de força auxiliar e trabalho do satirista, e devemos examinar se essas são duas posições equivalentes e se existem diferenças salariais entre elas. Deve-se notar que, nesta fase da decisão, estamos examinando as condições mencionadas em relação ao Hospital Carmel, já que a causa da ação diz respeito à discriminação salarial dentro de um grupo de trabalhadores auxiliares nas salas de cirurgia do Hospital Carmel, mas também com referência a dados relacionados a outros hospitais, na medida em que esses nos foram apresentados.  Também deve ser esclarecido que o Requerente não reivindica uma comparação salarial lateral entre os diversos hospitais, mas sim dentro de cada hospital separadamente.  A questão da definição do local de trabalho será examinada na fase em que discutiremos o arcabouço de classe e sua implementação, incluindo a questão de definir o grupo.
24. Também devemos mencionar que, na fase em que observamos, "não é necessário investigar toda a reivindicação, com todas as alegações contidas. O tribunal deve examinar o cumprimento das condições estabelecidas na lei para a aprovação da ação coletiva 'na medida da razoabilidade adequada' e 'somente prima facie', sem transformar a fase da audiência da moção de aprovação em uma audiência da ação em si" (Recurso Trabalhista (Nacional) 26328-09-14 Harel Insurance Company in Tax Appeal - Eshbel [Publicado em Nevo] (3 de dezembro de 2019)).  Em outras palavras, é suficiente que o tribunal esteja convencido de que há uma chance razoável de que a reivindicação seja decidida a favor do grupo.  Também foi decidido que "o exame prima facie na fase de aprovação da ação coletiva não deve impor uma barreira alta para os autores da classe...  As lacunas de informação existentes entre as partes devem ser levadas em conta.  No entanto, isso não significa que o ônus imposto aos autores da classe será leve como uma pena.  O autor da classe deve levantar um ônus inicial - um ônus que deve ter significado, sem ser insuportável, enquanto o tribunal analisa, em todos os casos, a dificuldade relativa enfrentada pelo autor da classe quando ele é obrigado a provar sua alegada alegação" (Civil Appeal 5378/11 Arthur Frank v.  Allsale [publicado em Nevo] (22 de setembro de 2014)).
25. Como veremos abaixo, existem muitas disputas factuais entre as partes relacionadas aos dois papéis em nossa frente, incluindo o tipo de tarefas e o escopo de tempo necessário para desempenha-las. Constatamos que o Requerente apresentou uma base provisória preliminar, por meio de contracheques indicando a diferença na remuneração e por meio de testemunhas que testemunharam com conhecimento pessoal sobre o trabalho nas salas de cirurgia.  Por outro lado, o Recorrido optou por apresentar informações muito limitadas, e vamos expandir isso nas seções seguintes.  No Recurso Trabalhista (Nacional) 33793-12-16 Avigal - Multissistema de Bug em um Recurso Fiscal [Publicado em Nevo] (6 de dezembro de 2020) (doravante: o Caso do Bug), foi discutida a questão do ônus da prova quanto à definição da classe e a questão conjunta dos membros da classe.  Foi argumentado no mesmo caso que falhas na execução dos depósitos de pensão para os autores da classe não foram provadas como prejuízo sistemático aos empregados do empregador, mas apenas erros específicos.  O argumento foi rejeitado, enquanto o Tribunal Nacional decidiu que "em uma situação em que o empregador é alegado ter cometido certas violações, e em apoio a essas alegações, os contracheques dos autores da classe são apresentados na íntegra, então, como regra, para provar sua alegação de que são erros específicos e não conduta sistemática, o empregador deve apresentar uma massa suficiente de evidências e não basta com a apresentação de contracheques aleatórios, muito poucos.  Sem relatórios de presença, sem sistematização, sem sequência cronológica, às vezes de um ramo e às vezes de outro, referindo-se apenas a um período específico e limitado em relação ao período total ao qual a solicitação de aprovação se relaciona, e assim por diante.  ...  É necessária uma massa de evidências suficiente, que, dependendo de sua natureza - tanto quantitativa quanto qualitativa, e levando em conta a qualidade das evidências apresentadas pelo requerente - decidirá o destino do pedido de aprovação.

Em outras palavras, em uma situação em que o empregador busca refutar as alegações do autor da classe dos empregados (que apresentou provas prima facie de uma violação não específica) e ele faz isso apresentando provas muito escassas, o padrão de prova exigido do autor da classe requerente é reduzido, e vice-versa.  E, para adotar o famoso ditado de Albert Einstein, tudo é relativo, até mesmo o padrão de prova que deve ser cumprido em um pedido de aprovação.  Isso não é absoluto, mas foi determinado de acordo com a totalidade das provas apresentadas pelas partes do pedido e levando em conta as lacunas de informação entre elas, especialmente quando o empregador atua por meio de várias filiais espalhadas pelo país."

26. Além disso, também foi decidido no caso Bag que essa 'equação' se aplica à própria existência de um grupo, à questão da possibilidade razoável de uma decisão a favor do grupo e à existência de questões substantivas comuns a todos os membros do grupo. Em nossa opinião, essas determinações também devem ser aplicadas no presente caso, com respeito a todas as condições exigidas para a aprovação do pedido, de acordo com a totalidade das provas apresentadas pelo Requerente contra as provas do Recorrido, levando em conta as diferenças de informação e poder entre as partes, conforme refletidas em um processo que trate de discriminação salarial.
27. Deve-se lembrar que estamos lidando com um processo excepcional que busca examinar a discriminação de gênero salarial de forma ampla, e não apenas como um processo pessoal, utilizando o mecanismo de ação coletiva. Nesse sentido, estamos caminhando por um caminho não pavimentado; Não apenas as reivindicações de discriminação salarial entre grupos de trabalhadores ainda não foram ouvidas nos tribunais trabalhistas, como ações coletivas com a implementação da Lei de Igualdade Salarial ainda não foram analisadas na jurisprudência.  A combinação desses dois aspectos (uma ação coletiva sobre discriminação salarial em grupo) também tem implicações para o ônus da prova, especialmente à luz das lacunas de informação sobre a forma como a sala de cirurgia opera, como veremos abaixo.  No pedido de autorização para apelar (nacional) 210-08 Anonymous - Anonymous, [publicado em Nevo] datado de 22 de maio de 2008, foi discutido um pedido de ordem para apreender material de computador para fins do processo de certificação de uma ação coletiva com base em discriminação contra trabalhadoras grávidas.  Foi decidido, entre outras coisas, que "como regra, há uma dificuldade probatória inerente em uma alegação que levantou discriminação no trabalho, a dificuldade probatória se manifesta na ausência de provas diretas para provar a discriminação, e na falta de disposição do empregador em divulgar a variedade de considerações reais que estavam na base da decisão de não contratar um empregado, especialmente quando há considerações mistas - algumas das quais são inválidas.  Portanto, será feito um exame das chances prima facie da reivindicação pessoal como ação coletiva e da moção para certificar a ação coletiva, considerando a dificuldade acima referida e as "ferramentas" disponíveis para a apelante provar a causa da discriminação em sua reivindicação pessoal, e em particular em sua moção para certificar a ação..".  Em outras palavras, as regras sobre ônus da prova na fase de aprovação da ação coletiva, quando lidamos com reivindicações no campo da discriminação, também devem ser examinadas à luz da jurisprudência sobre a dificuldade probatória em provar padrões de discriminação salarial (caso Keidar, acima e Recurso Trabalhista (Nacional) 186/09 Turgeman v.  Israel Airports Authority [publicado em Nevo] (14 de março de 2010).  Para uma discussão sobre o ônus da prova em ações coletivas relacionadas à discriminação, veja Alon Clement e Sharon Rabin Margaliot, "Ações Coletivas no Direito do Trabalho - As Regras do Jogo Mudaram?" Iyunei Mishpat 31 (2008-2009) 369.  Sobre a determinação de um padrão de prova inferior em ações coletivas relacionadas ao direito trabalhista, veja Alon Clement e Ruth Ronen, "Examinando a Causa da Ação e suas Chances na Fase de Aprovação da Ação Coletiva", Iyunei Mishpat 42 (2019) 5).
28. Com base nesses comentários, primeiro procederemos a examinar se o Requerente cumpriu o ônus de provar que, se a moção para conduzir a ação coletiva for aprovada, há uma possibilidade razoável de que, ao final da audiência da própria reivindicação, tenha sido determinado que as obras auxiliares e sanitárias têm valor equivalente. Vamos começar dizendo que, de acordo com nossa abordagem, a resposta está afirmativa.

Cargos Equivalentes

29. Não há dúvida de que estamos diante de dois papéis diferentes, que não se encaixam na definição de "o mesmo trabalho" ou "trabalho essencialmente igual". Em resumo, o snitter é obrigado a transferir o paciente para a sala de cirurgia e ajudá-lo a se mover para a cama cirúrgica, deitá-lo conforme a posição exigida e prepará-lo para a desinfecção, levar equipamentos médicos durante a operação, auxiliar na mudança da posição do paciente durante a operação e transferi-lo para a sala de recuperação após a operação.[1] Por outro lado, o trabalho auxiliar inclui limpeza e desinfecção da sala de cirurgia após o término do tratamento do paciente, troca de roupa de cama, desmontagem de carrinhos de lavanderia, desmontagem de carrinhos de suprimentos, preparação de desinfetantes, organização de carrinhos de sala de cirurgia, pedido de equipamentos, verificação de estoque, atendimento de pedidos de transfusão de sangue durante a cirurgia e transferência de equipamentos para suprimentos estériles[2].
30. Diante da diferença mencionada, somos obrigados a examinar se as duas posições são trabalho igual. A Seção 3 da Lei de Igualdade Salarial estabelece os critérios pelos quais é possível examinar se dois empregos têm valor igual: "O trabalho será considerado de valor igual um ao outro, mesmo que não sejam os mesmos empregos ou cargos que sejam essencialmente iguais entre si, se forem de peso igual, entre outros fatores em termos das habilidades, esforço, competência e responsabilidade exigidos para executá-los e em termos das condições ambientais em que são realizados."
31. Obviamente, quando ambos os cargos são caracterizados por habilidades, esforço, habilidade ou responsabilidade semelhantes, a tarefa de comparar o valor dos empregos é simples. Mas mesmo quando as características são diferentes, não se deve concluir que as obras necessariamente têm peso diferente (ver neste caso Labor Appeal (National) 222/06 Kerem v.  Estado de Israel [publicado em Nevo] (26 de julho de 2007)).  Em outras palavras, não estamos lidando com as características idênticas das duas obras, mas sim com características cuja combinação indica peso igual para as duas obras, e é possível que as obras envolvam características diferentes, mas seu peso e valor sejam iguais.  Vamos tomar como exemplo o Trabalho A, que é realizado na estrada e caracterizado por esforço físico (como um motorista de transporte), enquanto o Trabalho B é realizado no escritório e envolve esforço emocional (como atendimento ao cliente).  A diferença entre a natureza do esforço e as condições ambientais não indica que esses cargos sejam necessariamente diferentes em valor, mas sim que é necessário examinar o peso que deve ser dado a cada tipo de esforço e a cada ambiente de trabalho - cada um separadamente ou às vezes em combinação com outras características dos papéis.
32. No nosso caso, ambas as posições complementam a atividade médica na sala de cirurgia: a enfermeira transfere o paciente para a sala de cirurgia e de volta, e o funcionário limpa após o término da operação. Não é à toa que ambas as posições são definidas como "força auxiliar" nas salas de cirurgia, já que ambas auxiliam no funcionamento diário da sala de cirurgia.  Deve-se notar que, pelo depoimento da Sra.  Finkelstein, ficou claro que existem procedimentos no hospital sobre a definição dos papéis dos auxiliares e dos sanitários,[3] e a testemunha confirmou que a descrição do cargo de um auxiliar foi encontrada "no meu escritório, nos procedimentos privados da sala de cirurgia",[4] mas, surpreendentemente, o réu optou por não anexar os procedimentos.  Primeiro, procederemos para examinar as características gerais válidas tanto para um turno regular quanto para um deslocamento de permissão especial, e então discutiremos a alegação do réu sobre características únicas em um deslocamento de permissão especial.

Formação Educacional e Experiência Profissional

33. A Sra. Finkelstein foi questionada sobre o histórico de emprego que trabalhadores auxiliares, homens e mulheres, devem apresentar, e respondeu que, para ambas as posições, não há necessidade de habilidades ou certificados.[5]A testemunha também confirmou posteriormente que a posição do senador não exige nenhum certificado, e[6] confirmou que o senador não é considerado membro da equipe médica ou de enfermagem.O [7]  Feckler também confirmou que o Senador não é obrigado a apresentar nenhum certificado profissional, mas apenas um certificado de matrícula.[8] Nesse sentido, não há diferença fundamental entre as duas posições, pois nenhuma das duas exige certificados ou habilidades especiais antes de assumir a função.

Esforço físico

34. O respondente afirma que o trabalho sanitário é um trabalho físico muito pesado.[9] Quando questionada sobre qual era essa dificuldade, a Sra. Finkelstein explicou que a dificuldade física é "levantar um paciente de 140 quilos."[10] Achamos difícil aceitar essa alegação, não apenas porque se presume que uma parte significativa dos pacientes não pesa 140 quilos, mas também porque os depoimentos indicam que há pacientes que podem se mover da cama da sala de espera para a cama cirúrgica por conta própria.  A própria Sra.  Finkelstein confirmou que "se uma pessoa ainda não está dormindo e consegue fazer isso sozinha", ela se moverá sozinha da cama de transferência para a sala de cirurgia.[11] Além disso, os depoimentos da requerente e da testemunha em seu nome indicam que são necessários para uma variedade de ações físicas, e não há necessidade de detalhar a natureza do trabalho de limpeza.  Vamos detalhar brevemente que as evidências mostram que se trata de coletar acessórios deixados após a cirurgia (como luvas e curativos), remover roupas sujas, limpar latas de lixo, limpar todo o equipamento do cômodo, incluindo carrinhos de aço inoxidável, pilares para administrar líquidos, uma cama, mesas, computadores e telas, limpar a cama e trocar a roupa de cama, além de limpar as roupas de raio-X, com toda a ação de limpeza incluindo também a desinfecção.  Diante disso, o argumento do Recorrido em seus resumos de que o trabalho de força auxiliar é "simples trabalho de limpeza" não deve ser aceito.  À primeira vista, esse não é um trabalho físico fácil, que deve ser realizado com atenção à desinfecção completa e meticulosa da sala de cirurgia.  Portanto, não é possível distinguir a natureza física do trabalho feminino da natureza física do trabalho das satiristas.

Habilidade

35. Ambos os papéis apoiam o funcionamento da sala de cirurgia e o sucesso do atendimento médico, portanto, ambos incluem um elemento fundamental de responsabilidade, precisão e trabalho sob pressão. As evidências indicam que o trabalho de força auxiliar requer principalmente habilidades de limpeza e organização de equipamentos médicos.  Por outro lado, o trabalho do sentinela exige familiaridade e compreensão dos diferentes tipos de cirurgia, bem como da conduta exigida com o paciente em cada tipo de cirurgia, além de habilidade sobre como deitar o paciente na cama de cirurgia e prestar assistência à equipe médica durante a operação.
36. Pode-se supor que o trabalho do senador exige uma habilidade mais complexa, considerando que o funcionário está envolvido nas várias etapas da análise.[12] No entanto, apesar da diferença no nível de habilidade, nenhuma evidência nos foi apresentada mostrando que esse elemento deveria ser dado um peso diferente ou especial, o que poderia ser aprendido a partir do escopo das cirurgias complexas ou do número de cirurgias nas quais o senador realmente era obrigado a usar essas habilidades. Assim, por exemplo, o Respondente argumenta longamente sobre uma variedade de ações que o sentinela deve realizar antes da cirurgia (como conectar equipamentos médicos ao corpo do paciente) ou durante a operação (como ajudar a mudar a posição do paciente), mas não foram apresentados dados sobre a frequência das operações ou mesmo dados sobre o número de cirurgias complexas em comparação com as simples em turnos regulares, muito menos no caso das cirurgias Katzat.
37. Na verdade, fica claro pelo depoimento do Sr. Kanbura que, rotineiramente, o satirista não é obrigado a fazer muito trabalho durante a cirurgia, em contraste com a forma como o réu apresenta o trabalho do sanatista.  Por exemplo, a testemunha observou que, após o início da fase de anestesia, as enfermeiras não são obrigadas a permanecer na sala de cirurgia: "...  Os meninos vão sair, não têm nada para fazer no quarto."[13] Em outras palavras, durante a cirurgia e antes do início, as enfermeiras geralmente não são obrigadas a permanecer na sala de cirurgia.  Por exemplo, a testemunha explicou que, nas cesarianas, os álcool não precisam permanecer continuamente na sala de cirurgia porque há outros funcionários que auxiliam nas cirurgias.[14] O depoimento do Sr.  Kanbura também revelou que o sentinela não espera ao lado da sala de cirurgia e acompanha o que acontece lá, pois, quando perguntado se o sentinela deveria entrar na sala de cirurgia alguns minutos antes do paciente acordar, ele respondeu: "Sim, eles estão lendo.  Normalmente um cara é chamado para uma sala específica, eu entro."[15] Em outras palavras, o senador não sabe necessariamente quando a cirurgia terminará, mas se dedica a outras tarefas ou a um tempo de descanso, até ser chamado de volta à sala de cirurgia.  Mais tarde, quando a testemunha foi questionada para estimar quanto tempo teria que ficar no quarto após trazer o paciente, ele estimou que foram quinze minutos e continuou observando que "Eu só ajudo na simples questão de colocar as toalhas nas laterais para que a banheira com [---] e todos os materiais não escorregue na cama."[16] Dessas palavras aprendemos que essa é, de fato, uma posição responsável, mas a forma como o trabalho é realizado não é complexa ou complicada.  O Sr.  Canberra confirmou ainda que a sentinela não está adjacente a uma sala de cirurgia em qualquer momento, mas que, após a transferência do paciente, eles são transferidos para outras salas de cirurgia, de modo que a maior parte do trabalho é transportar pacientes e não necessariamente ajudar dentro da sala de cirurgia.[17] Deve-se notar que o réu optou por não convocar senadores para testemunhar a fim de determinar as características da posição e, por outro lado, consideramos o depoimento do Sr.  Canberra consistente e convincente.
38. Além disso, as declarações juramentadas do réu apresentaram observações feitas pela Sra. Finkelstein e pela Sra.  Gendelman, que elas afirmam documentar duas amostras de cirurgias de TAC (cirurgia regular de fratura e cirurgia de próstata).[18] Por meio das observações, o réu buscou demonstrar o grau de habilidade e responsabilidade do senador em comparação com um trabalhador auxiliar, bem como mostrar quanto tempo o trabalho dos dois homens levou em cada tipo de cirurgia.  Abordaremos a questão dos períodos de tempo abaixo, e agora diremos que, em relação às habilidades, o entrevistado não especifica se ambas as cirurgias são comuns em relação ao restante das cirurgias, e uma leitura das observações mostra que essas não são cirurgias que refletem o trabalho rotineiro do sanitário.  Por exemplo, na primeira operação, foi registrado que foi realizada anestesia parcial e não total, de modo que as ações supostamente exigidas do snitter nessa fase não são necessariamente características de outras cirurgias.  Deve-se notar que, a partir dos depoimentos do réu, a cirurgia de fratura na perna é mais complexa do que as outras cirurgias, tanto pela forma como o paciente é transferido para a cama cirúrgica quanto pela assistência durante a operação.  Em relação à segunda cirurgia, descobriu-se que, em vez de um sanitizante, ele foi designado para o cargo de técnico de instrumentação, de modo que as ações realizadas por ele ao auxiliar na anestesia e conectar os instrumentos não refletem necessariamente o trabalho da sanitária.  Além disso, mesmo essa cirurgia não pode ser um exemplo de trabalho sanitário, pois a descrição da cirurgia indica que houve uma complicação na anestesia do paciente, o que levou à realização de operações adicionais.  Deve-se também notar que o depoimento da Sra.  Marchenko, conforme descrito na declaração juramentada, levanta dúvidas quanto à forma como as observações foram feitas e à seleção das cirurgias, pois, à primeira vista, a observação não foi conduzida pelas próprias duas enfermeiras, mas também pelo representante do réu, que questionou os sanitários, mas não os auxiliares e não observou seu trabalho integralmente.  O réu optou por não abordar essas alegações no contra-interrogatório ou em seus resumos.  Portanto, as observações não podem ser aceitas como evidência confiável ou com peso significativo na totalidade das evidências.
39. Quando se trata do relacionamento com o paciente, pode-se supor que a comunicação e o contato com ele são mais significativos no trabalho do atirador de elite, já que o sentinela é principalmente necessário transferir o paciente para e da sala de cirurgia, com tudo o que isso implica. No entanto, os depoimentos das partes indicam que, às vezes, trabalhadores auxiliares também auxiliam os pacientes.  Segundo a Sra.  Marchenko, que ainda não foi ocultada até agora, trabalhadores auxiliares são necessários de tempos em tempos para ajudar pacientes que não desejam o álcool (preferindo a ajuda ou o toque de uma mulher), mesmo em salas de cirurgia.  A Sra.  Finkelstein foi questionada sobre esse assunto durante o interrogatório e, a princípio, afirmou que "as meninas não se aproximam dos pacientes...  Nem mesmo quando acordam", mas quando perguntada imediatamente depois se nunca tinha visto os auxiliares ajudarem a acalmar um paciente após anestesia, ela admitiu que "talvez sim."[19] Portanto, é necessário concluir que, em ambos os papéis, a relação com o paciente é expressa.  Mesmo que esse elemento seja mais dominante no papel do senador, isso não significa necessariamente que seu trabalho como um todo tenha maior valor, já que esse elemento deve ser ponderado em relação às outras características da posição.

Condições ambientais

40. O Réu afirma que os Sanitários são obrigados a trabalhar em um ambiente estressante e intenso. De fato, o trabalho das enfermeiras é realizado principalmente nas salas de cirurgia e, às vezes, durante a própria operação, e pode-se supor que elas devem ter um nível muito alto de alerta.  No entanto, o trabalho dos auxiliares também é realizado nas salas de cirurgia.  Admito que esse não é um trabalho realizado dentro da sala durante um procedimento médico, mas os fatos são necessários para limpar e desinfetar as salas de cirurgia em curtos períodos de tempo definidos, a fim de manter um nível ideal de esterilização.  Os funcionários às vezes precisam se deslocar entre os diferentes cômodos de forma eficiente e rápida, assim como entre os diferentes andares.  Pode-se supor que um atraso no trabalho dos trabalhadores auxiliares pode afetar a conduta do departamento ao menos do que um atraso no desempenho do trabalho do senador.

Treinamento

41. O Recorrido argumenta ainda que uma diferença substancial entre as duas posições está relacionada à questão do treinamento, já que um trabalhador auxiliar é obrigado a passar por um treinamento curto de um mês, enquanto um sênior deve passar por dois meses de treinamento para estudar muitas e variadas disciplinas. Após analisar as evidências, não aceitamos o argumento do réu.  A questão do treinamento não surgiu na resposta do réu ao pedido ou nos depoimentos iniciais, mas apenas no depoimento suplementar da Sra.    A testemunha não especifica na declaração juramentada quem realiza o treinamento das enfermeiras, portanto não está claro com base em quais dados o assunto foi escrito, e, de qualquer forma, algumas das alegações neste contexto se baseiam na circular da Administração de Enfermagem do Ministério da Saúde datada de 20 de dezembro de 2020, que entrou em vigor apenas em junho de 2022.
42. O Sr. Feckler alegou em seu depoimento que era necessário um novo enfermeiro que não havia realizado o trabalho em outro lugar, e que o aprendizado era feito pelas enfermeiras da sala de cirurgia, incluindo a enfermeira responsável.[20] A testemunha ainda afirmou que havia documentação escrita sobre a fase de treinamento detalhando as tarefas que o informante aprendeu e seu desempenho.Não [21] nos foi apresentada essa documentação e, como ouvimos a testemunha em junho de 2022, é possível que suas palavras se baseem na nova circular do Ministério da Saúde que não era válida na época em que o pedido foi apresentado a nós.  Do depoimento do Sr.  Kanbura, surgiu uma imagem diferente, segundo a qual, durante o período relevante, não havia necessariamente um treinamento ordenado e estruturado, mas quando novos álcool em gel chegavam, a enfermeira responsável os enviava para ele para explicar como trabalhar.[22] A testemunha confirmou que os sanitários haviam passado por treinamento, mas pelas suas palavras se revelou que isso era apenas uma questão de treinamento com os anestesiologistas sobre a operação do equipamento, em vez de um técnico de anestesia (quando isso é ostensivamente uma parte marginal do trabalho do sanitário, que ele também não deveria realizar de forma rotineira), e não um treinamento geral e abrangente sobre o papel do zelador.[23]

Duração da operação

43. O réu argumenta ainda que o senador é obrigado a trabalhar mais tempo em cada cirurgia do que um trabalhador auxiliar, e, portanto, seu trabalho é mais extenuante. O depoimento da Sra.  Marchenko indica que o tempo necessário para que uma sala de cirurgia seja limpa por um único trabalhador auxiliar é de cerca de 20 minutos.  Segundo a testemunha, a exigência do Departamento de Poluição é que a limpeza e organização da sala de cirurgia levem no máximo 20 minutos, e que, na prática, esse é o tempo necessário para a limpeza pós-operatória.  Em seu resumo, o Recorrido argumenta que esse período é necessário para a realização de operações adicionais na sala de cirurgia, como a limpeza do piso e das paredes, o que é feito pelos trabalhadores da limpeza e não pelos auxiliares da força, e, portanto, pode-se presumir que o trabalho auxiliar dura no máximo quinze minutos.  No entanto, essa alegação não foi sustentada pelas evidências e também é inconsistente com o depoimento da Sra.  Marchenko, que mencionou um período de 20 minutos em relação ao trabalho auxiliar, e até explicou que os trabalhadores de limpeza às vezes realizam seu trabalho em paralelo com os auxiliares, e que existem tipos de cirurgias que exigem um período maior que 20 minutos para limpar o quarto, como em uma câmara cardíaca ou cirurgia vascular.[24]
44. Segundo o réu, o trabalho auxiliar na clínica do Hospital Carmel dura no máximo de 7 a 15 minutos. Esse argumento foi repetido nas declarações juramentadas das testemunhas, mas sem detalhes sobre como esse período foi estimado.  O entrevistado apresentou, conforme declarado, duas observações de duas cirurgias.  À reserva mencionada acima, acrescentamos que ao final da primeira operação, foram documentados 15 minutos de trabalho auxiliar na sala de cirurgia, enquanto ao final da segunda operação não foi feita observação do trabalho auxiliar, apenas uma lista geral das tarefas do trabalhador, avaliando apenas de 7 a 15 minutos de trabalho.  O Réu não explicou por que optou por não observar o trabalho do trabalhador.
45. Além disso, o trabalho da força auxiliar no turno de Katzat não se limita à limpeza das salas de cirurgia, e eles também são obrigados a organizar e limpar os equipamentos, conforme explicado acima. O Respondente optou por não apresentar dados nem documentar o trabalho do funcionário no departamento entre ou durante as cirurgias.  A Sra.  Finkelstein também confirmou que as cirurgias CAPT ocorrem não apenas no complexo principal, mas também em diferentes andares do hospital,[25] mas o cálculo do tempo de trabalho pelo respondente não leva em conta a transição entre os diferentes andares.
46. Em outras palavras, trabalhadores auxiliares também são obrigados a desmontar equipamentos e não apenas em trabalhos de limpeza, e, portanto, a comparação feita pelo respondente com base no trabalho de limpeza que dura apenas 7 a 15 minutos está incorreta. O depoimento da Sra.  Marchenko detalhou muitas tarefas que ela afirma serem realizadas por auxiliares, exceto a limpeza da sala de cirurgia, como preparar desinfetantes, checar o estoque nos carrinhos da sala de cirurgia e na área das pias fora das salas de cirurgia, verificar roupas e manusear pedidos de transfusões de sangue.  Com exceção do descarregamento do equipamento, a testemunha não foi questionada sobre essas tarefas no contra-interrogatório.
47. O réu também se baseia em dados do Hospital HaEmek, e foi afirmado na declaração do Dr. Hirshhorn que o trabalho de força auxiliar na cirurgia dura em média 7-8 minutos e no máximo 15 minutos.  Foi ainda alegado que uma trabalhadora auxiliar é designada para o turno noturno para o qual recebe o salário integral, e até recentemente a funcionária recebia um pagamento adicional pelas operações realizadas durante o turno, mas esse formato foi alterado para que a funcionária assinasse um cartão de presença para sair cada vez que realizasse o trabalho do Corpo de Reserva e, ao concluir o trabalho, assinasse uma reentrada, para reduzir os períodos necessários para a operação da subsídio a partir do turno regular.  Também foi alegado que, em uma fase posterior, foi acordado com o conselho converter esse formato com um período de 15 minutos em relação a cada análise da Permissão de Zoneamento.  Segundo o Réu, tudo isso indica o curto período de tempo em que um trabalhador auxiliar é obrigado a trabalhar como parte da Análise de Cortes de Fornecimento.  No entanto, uma análise do depoimento juramentado do Dr.  Hirshhorn e de seu depoimento revela outros fatos.  Por exemplo, ao contrário da alegação de que os registros de presença indicam uma média de 7-8 minutos de trabalho, os documentos mostram que a maioria dos trabalhadores auxiliares assinou uma saída para o propósito de documentar o trabalho do Corpo de Reserva por pelo menos 7 minutos, mas também para períodos de tempo superiores a 15 horas, sendo até possível localizar períodos de 20 minutos.[26] Vale ressaltar que registros individuais de presença foram apresentados, nenhum registro foi apresentado indicando o novo formato em que períodos fixos de 15 minutos foram descontados para cada análise de alocação, e os resumos com o comitê dos trabalhadores nem sequer foram apresentados.  Além disso, não foi esclarecido se os funcionários desse hospital realizam diversas tarefas para operações além da limpeza da sala de cirurgia, semelhante ao Hospital Carmel.
48. Sobre a duração do trabalho do atirador no Hospital Carmel, o réu argumenta que, até o início da cirurgia, o atirador deve trabalhar por pelo menos meia hora nas diversas tarefas e, após a operação, por um período de pelo menos 20 minutos, e que em algumas cirurgias ele também precisa auxiliar durante elas por cerca de meia hora a uma hora e meia a duas horas. Não conseguimos aceitar esse argumento.  Voltaremos novamente às observações em que o Respondente se baseia e notaremos que, da observação sobre a cirurgia de uma fratura na perna, emergem os seguintes dados: Desde o início da documentação até o início da fase anestesista, passaram-se cerca de 25 minutos, dos quais cerca de dez minutos o atirador foi observado esperando ao lado da cama do paciente durante o interrogatório pelo anestesiologista.  A fase de anestesia, como explicamos, não reflete cirurgias comuns.  Depois, o satirista precisa realizar cerca de 15 minutos de tarefas na sala de cirurgia e cerca de 20 minutos após o término da operação.  Em outras palavras, é cerca de uma hora de trabalho.  Ao longo das petições, declarações juramentadas e resumos, o réu reiterou e enfatizou o tipo de cirurgia para fratura na perna como excepcional, já que o paciente não pode se mover sozinho.  Portanto, essa observação não reflete necessariamente os outros tipos de cirurgia.  Na segunda observação, todas as tarefas foram realizadas por um técnico de instrumentação, de modo que não podem ser tiradas conclusões sobre a duração do trabalho de Saniter a partir dessa cirurgia (isso além do fato de que durante a operação houve uma complicação anestesiátrica e que, após a operação, os editores de observação optaram por não registrar a duração das várias operações).
49. A ré optou por não convocar um senador para testemunhar para apoiar os dados reivindicados por ela. Por outro lado, o Sr.  Canberra foi questionado sobre sua presença na sala durante a cirurgia e explicou que, na prática, ele não é obrigado a fazê-lo, exceto em casos excepcionais (ênfases adicionadas):[27]

Q:         Você também às vezes está durante uma cirurgia de reposição de frasco por cesárea, certo?