Ao mesmo tempo, veja as palavras da Honorável Juíza Barak-Erez em sua opinião no caso Ajami:
"De fato, meu colega está certo ao dizer que há espaço para cautela quanto ao reconhecimento de acordos informais como contratos vinculativos, para contribuir para a segurança jurídica. No entanto, quanto a mim, não acredito que haja espaço para inovações haláchicas nessa área, mas apenas para a aplicação cuidadosa dos princípios que foram formulados na jurisprudência ao longo dos anos. Estou ciente da preocupação de um 'deslize' descontrolado para um estado de obrigação contratual, mesmo em situações em que as partes não pretendiam dar efeito vinculativo aos acordos alcançados. Ao mesmo tempo, também há motivos para temer que partes sofisticadas rejeitem acordos claros, que ainda não foram totalmente formalmente fundamentados."
- 2. "Nem todos os contratos são iguais"
- Como é bem conhecido, a interpretação contratual também deve ser realizada de acordo com a natureza das partes. Essa também é a interpretação da validade de um memorando de entendimento.
- A decisão da Suprema Corte focou na distinção entre dois tipos de empreiteiros em um contrato. Um chamador que é um empresário, ou seja, um comunicador sofisticado que conduz negócios e é representado legalmente, versus um ligador que é uma pessoa privada, que geralmente não é bem representada legalmente. Esses tipos de empreiteiros criam três categorias de contratos: um contrato comercial no qual todas as partes estão envolvidas em um negócio sofisticado; um contrato privado no qual todas as partes são pessoas privadas; e um contrato de consumo no qual um comerciante está de um lado e uma pessoa particular do outro (ver: Bibi Roads, a opinião do Honorável Justice Grosskopf; Recurso Civil 9025/17 T.S Investments Inc. v. Segal Group (Dresden) GmbH e Co.KG, parágrafo 21 (19 de fevereiro de 2020); Recurso Civil 839/21 Hecker v. Klamtis Overseas Ltd., parágrafo 33 (6 de março de 2024); Ofer Grosskopf e Yifat Naftali Ben-Zion, "Os Propósitos da Lei de Interpretação Contratual: Qual Caminho Devemos Seguir Quando É Importante Para Nós Onde Vamos Chegar?" Estudos em Teoria do Contrato - Livro 507 (Yehuda Adar, Aharon Barak, Effi Zemach, eds., 2020).
- Em contratos comerciais assinados entre duas partes sofisticadas, as regras de interpretação contratual têm como objetivo promover um propósito visionário de segurança jurídica, eficiência, redução do custo das transações e criação de segurança empresarial. O ponto de partida desses contratos comerciais é que os empreiteiros são atores que podem investir tempo e recursos na forma como o contrato é redigido para moldá-lo como desejam, e não há justificativa no caso usual para que o tribunal seja forçado a buscar sua intenção (veja referências acima). Portanto, em contratos desse tipo, o tribunal dará grande peso à redação do contrato.
- 3. Memorando de Entendimento entre Partes Sofisticadas
- E quanto a um memorando de entendimento entre duas partes sofisticadas?
- Em uma situação em que duas partes sofisticadas desejam ser vinculadas em um memorando de entendimento, espera-se que elas formulem a disposição que busca conferir validade legal ao memorando de forma clara, sem possibilidade de interpretação. Isso visa promover considerações de certeza empresarial, eficiência e redução de transações. Essa expectativa é legítima, dado que são partes que atuam com a ajuda de aconselhamento jurídico e conhecem bem as regras de interpretação. Essas partes têm as ferramentas para evitar o desperdício de recursos judiciais e custos de litígio relativamente facilmente.
- Essa expectativa também é consistente com o princípio da boa-fé nos contratos, pois impede que as partes mantenham ambiguidade que lhes servirá mais adiante nas negociações. É importante evitar uma situação em que uma parte sofisticada do contrato mantenha ambiguidade quanto à sua validade de forma a ser útil na continuação das negociações e de acordo com seu desenvolvimento. Se ele quiser um contrato, alegará que o memorando de entendimento é vinculativo. Se ele não quiser, alegará que o memorando de entendimento não é vinculativo.
- Portanto, quando se busca interpretar a validade de um memorando de entendimento formulado entre as partes experientes, é preciso dar maior peso à redação do contrato. Nos casos em que o memorando de entendimento utiliza uma linguagem vaga quanto à sua validade legal, a ambiguidade atuará como uma contraprestação significativa para rejeitar a alegação de que é um contrato vinculativo, assumindo que, se as partes desejassem considerar o memorando como um contrato vinculativo, elas o declarariam explicitamente. Uma desviação da redação do contrato nesses casos só será feita quando houver outros indícios de acordos claros entre as partes (veja a opinião do Honorável Justice Barak-Erez no caso Ajami).
- 4. A Regra de Interpretação Contra o Desenhador
- Antes de examinar a redação do documento de termos comerciais, e considerando que foi Shufersal quem o redigiu, mencionaremos outra regra interpretativa, a saber, a regra de interpretação contra o redator, segundo a qual "em caso de dúvida interpretativa, a regra 'contra o redator' virá e penderá a balança a favor do redator" (ver: seção 25(b1) da Lei dos Contratos; Recurso Civil 8729/07 Aeronmetal em Apelação Fiscal v. Fundo Nacional Judaico, parágrafo 16 (12 de novembro de 2009)). Essa regra visa principalmente a interpretação de um contrato celebrado entre as partes, mas, é claro, também pode ser adotada na interpretação de um memorando de entendimento e seu status legal.
- Vamos passar das regras normativas para sua aplicação no caso diante de mim.
- O documento dos termos comerciais não constitui um acordo vinculativo entre Shufersal e Shem
- A interpretação do documento de termos comerciais, e em particular a questão de se ele é um contrato vinculativo, deve, portanto, ser feita em consideração à natureza das partes. Como mencionado, a Shufersal se descreve como uma das maiores empresas de varejo de Israel e até mesmo a maior. Em outras palavras, trata-se de uma empresa acostumada a firmar contratos comerciais complexos, que entende as regras de interpretação e tem meios para formular os contratos nos quais a celebra de forma que reflita suas intenções. Até mesmo a Geshem, uma empresa empreendedora que gerencia e desenvolve projetos comerciais e residenciais complexos, também é uma parte sofisticada e está envolvida em dezenas de contratos para o arrendamento de terrenos nos projetos que constrói e opera.
- Além disso, o documento dos termos comerciais deve ser interpretado à luz do fato de ter sido redigido por Shufersal (ver: Ata da audiência de 16 de julho de 2023; p. 36, parágrafos 19-20). Não me passou despercebido que a pessoa que realmente redigiu o documento de termos comerciais foi Shlomi ou Yael, que não são juristas (ver: Ata da audiência de 16 de julho de 2023; p. 36, parágrafo 23; p. 142, parágrafos 9-11)). No entanto, isso não diminui a responsabilidade da Shufersal, como uma entidade comercial qualificada, de formular os acordos em que é celebrada de forma clara e não vaga.
- Portanto, para decidir a questão da validade do documento dos termos comerciais, a forma como procederemos será a seguinte:
Primeiro, é necessário examinar se houve um encontro de desejos entre Shufersal e Rashe, expresso por meio de uma oferta e aceitação.