Recurso Civil 2718/09 Fundos de Recompensa “Gadish” Ltd. v. Alcint Ltd.

Julgamento

Presidente (Aposentado) D.  Beinisch:

1. Recurso contra a decisão do Tribunal Distrital de Haifa (Vice-Presidente G. Ginat) Não aprovar a reivindicação dos apelantes como ação coletiva de acordo com as disposições Lei de Ações Coletivas, 5766-2006 (doravante: Lei de Ações Coletivas ou A Lei) (Processo Civil 1318/99, Aplicações Diversas Civil 9009/07 eAplicações Diversas Civil 10029/09, [Publicado em Nevo] dada em 11 de janeiro de 2009).  A reivindicação gira em torno de alegações de discriminação contra os acionistas minoritários do réu 1 (doravante: אלסינט) que foi causada pelos acionistas controladores da Alcinet e pelos oficiais nomeados em seu nome em um processo combinado no qual os cofres da empresa foram esgotados, alega-se.

Contexto Factual

2. O caso que fundamenta a ação foi amplamente apresentado na decisão do Tribunal Distrital que é objeto do recurso, e seus princípios não estão em disputa, portanto, os discutiremos brevemente. Os eventos começaram no final de 1998, quando a Elsynt, que na época era uma empresa pública listada em Israel e cujas ações eram negociadas na Bolsa de Valores de Nova York, vendeu seu negócio de imagem médica por cerca de 370 milhões de dólares.  Após a transação, a contraprestação acumulou-se nos cofres da empresa e não foi destinada naquele momento para atividades lucrativas.  Alguns meses depois, em 18 de fevereiro de 1999, Dr.  Yaakov Wortman, Presidente do Requerido nº 2 (doravante: Elbit Imaging), acionista controlador da Elsynt, ao Presidente do Conselho de Administração da Elsynt em uma carta na qual anunciava a intenção da Elbit Imaging de agir para consolidar seus negócios com a Elsynt (doravante: Carta de Wortman).  Na carta, Wortman observou que a Elbit Imaging pretende adquirir a propriedade total da Elsynt e acredita que o preço apropriado para as ações da Elsynt detidas pelo público é de $14 por ação.  As duas empresas reportaram o conteúdo da carta às bolsas de valores de Nova York e Tel Aviv e, como resultado, o preço das ações da Elcinet subiu de $11.563 para $13.  O preço das ações continuou a subir acima de $13 até 26 de fevereiro de 1999, após o qual começou uma tendência de queda.  Em 17 de março de 1999, as ações retomaram a negociação ao preço que antecedeu as publicações sobre a carta de Wortman.
3. Uma semana após a carta de Wortman ter sido recebida pelo Conselho de Administração da Elcinette, em 25 de fevereiro de 1999, o Recorrido 6 (doravante: Elron), acionista controlador da Elbit Imaging, em acordo para venda de suas ações na Elbit Imaging ao Recorrido 3 (doravante: Europa-Israel). Elron e Europa-Israel não publicaram relatórios sobre isso na fase das negociações, mas apenas na data em que o acordo para a venda do controle foi assinado.  A Elbit Imaging noticiou isso uma semana depois, enquanto a Elsynt não fez nenhum anúncio sobre a mudança de controle.  Com relação à intenção da consolidação de negócios levantada na carta de Wortman, em 3 de março de 1999, a Elsynt informou à Elbit Imaging que, de acordo com a decisão de um comitê independente nomeado pelo conselho de administração da empresa, a Elsynt estava disposta a iniciar negociações e até contratou os serviços de consultores financeiros para esse fim.  Em 4 de maio de 1999, data em que o acordo para a venda do controle da Elbit Imaging entrou em vigor, Elbit Imaging e Alcinet publicaram avisos sobre a transferência de controle da Elbit Imaging, que também incluíam uma referência à intenção de consolidar seus negócios.  Os anúncios afirmavam que, até então, tal proposta ainda não havia sido formulada e que a atividade dos comitês independentes estabelecidos para esse fim em ambas as empresas continuava.  No entanto, cerca de quatro meses depois, em 6 de setembro de 1999, a Elbit Imaging informou à Elcint que o comitê independente que havia criado havia concluído que a consolidação de negócios proposta entre as empresas não seria do interesse de seus acionistas.  Após esse anúncio, as duas empresas relataram imediatamente o fim dos contatos entre si.  Com a publicação dos relatórios, houve uma queda de 17% no preço das ações da Alcinet para um mínimo de $7,94 por ação (em 13 de setembro de 1999).
4. Três dias depois, em 9 de setembro de 1999, a Elsynt adquiriu todas as suas participações na empresa por meio de uma subsidiária holandesa integral de uma subsidiária integral da Europe-Israel BEA Hotels N.V. (Doravante: BEA Hotels).  Essa empresa coordenava as atividades Europe-Israel no campo de hotéis e detinha direitos sobre hotéis, principalmente na Europa Ocidental, por meio de várias empresas estrangeiras.  Além disso, no mesmo dia, a Elsint adquiriu os direitos de um empreendimento de centro comercial e de entretenimento na Marina de Herzliya (posteriormente "Arena Mall"), por meio de uma subsidiária integral (SLS Trust Ltd.) da Marina Herzliya, uma sociedade limitada controlada pela Control Centers (empresa-mãe da Europa-Israel).  Como parte dessas transações, Elsynt pagou aproximadamente $100 milhões e assumiu passivos correspondentes do mesmo valor (doravante: Ofertas de Hotéis & Marina).  No momento da execução das transações, a empresa sofreu BEA Hotels De um déficit de capital próprio de 24.109 mil corporações holandesas (cerca de ILS 46 milhões) e prejuízos acumulados de 11.202 mil guildas holandesas (cerca de ILS 21,4 milhões).  A motivação para as aquisições foi explicada como parte de uma reorganização do Grupo Euro-Israel e o foco de cada uma das empresas (Europa-Israel, Elbit Imaging e Alcinet) em um campo de atuação único.  A transação foi aprovada pelo Conselho de Administração de Elsynt após receber a aprovação do Comitê de Auditoria.  Um pedido apresentado ao Tribunal Distrital de Haifa para uma liminar temporária instruindo a Elcint a convocar uma assembleia geral de seus acionistas para fins de discussão e votação sobre a aprovação dessas transações por maioria especial foi rejeitado pela decisão do juiz (conforme descrito na época) B.  Gilor (Falência 411/99, Aplicações Diversas Civil 9888/99 Ben Yehuda v.  Elsint em um recurso fiscal ([Publicado em Nevo], 22.11.1999)).
5. Paralelamente a esses eventos, em 11 de janeiro de 1999, o Conselho de Administração da Elbit Imaging tomou uma decisão sobre a livre alocação de warrants para 676.709 ações ao preço de $7 por ação para Emanuel Gil (doravante: Idade). Na época, Gil atuava como Presidente e Diretor Executivo da Elsynt, Presidente do Conselho de Administração da Elbit Imaging e Elsynt e Diretor da Elron.  Seis meses depois, em 19 de julho de 1999, Elsynt comprou as ações de Gil na Elbit Imaging (885.140 ações) pelo preço de $10 por ação.  Esse preço foi cerca de 12,5% superior ao preço médio das ações da Elbit Imaging no período entre a mudança de controle e essa data (doravante: Gil Deal).

Hoje, as ações da Elsynt não são mais negociadas.  Em 22 de agosto de 2005, quase seis anos após o processo ter sido movido, um acordo de fusão foi assinado entre Elsynt e Elbit Imaging.  Artigos 350 e351 30Direito das Sociedades, 5759-1999 (doravante: Direito das Sociedades).  De acordo com esse acordo, cada ação Elsynt foi trocada por 0,53 ações Elbit Imagining.