E não só isso, mas este caso tratou de uma questão específica e incomum na lei das cédulas: a classificação da personalidade jurídica de uma pessoa paga por uma nota, seja como sociedade ou como empresa em um recurso fiscal cujo nome é semelhante ao do beneficiário, circunstâncias são completamente diferentes do nosso caso.
- Outro caso em que regras relativas a uma sociedade (no setor imobiliário) foram aplicadas apesar da existência de uma sociedade de responsabilidade limitada, citada nos resumos do autor, ocorreu em outros pedidos municipais 47/78 Lote 3 no Bloco 6541 no Tax Appeal v. Ben Ephraim, IsrSC 32(3) 723 (1978) (doravante – o caso Ben Ephraim). Nesse caso, uma empresa foi criada com o propósito de comprar terrenos e construir edifícios. Em determinado momento, as ações da empresa foram transferidas para outras duas. Após a morte de um deles, os acionistas – o original e a viúva do outro – chegaram a um beco sem saída em relação à construção dos edifícios, e um deles pediu a dissolução da empresa, enquanto buscava vê-la como uma espécie de sociedade e insistia na regra de que um sócio imobiliário pode exigir a dissolução da sociedade a qualquer momento. Foi determinado que a empresa foi criada na época com apenas um propósito – economia de impostos, e, portanto, a regra relativa à dissolução de uma sociedade imobiliária deveria ser aplicada e a dissolução da empresa deveria ser permitida por razões de justiça e honestidade. A Suprema Corte acrescentou que "... Mas quando se trata de uma sociedade imobiliária, transformar a sociedade em uma empresa não passava de um truque, sem intenção de mudar a relação proprietária entre os sócios – o que eu tenho."
- A literatura também menciona uma situação em que o negócio é gerido por meio de uma parceria entre as partes, mesmo que a organização corporativa seja como uma sociedade limitada:
"... Se uma corporação for incorporada sob outra lei, como, por exemplo, a Portaria das Sociedades, então os vínculos entre os membros da empresa não constituem vínculos de sociedade. No entanto, isso não ocorre quando as partes celebram um contrato inicialmente para conduzir um negócio juntas como sócios, mas sim quando a forma organizacional escolhida foi a de uma sociedade de responsabilidade limitada" (Zalman Yehudai Law in Israel 34 (1988)).
- No entanto, este não é um portão largo, mas apenas uma pequena brecha. Os tribunais reconheceram a existência de uma sociedade em casos em que as partes optaram por incorporar-se como uma sociedade limitada, especialmente no caso de pequenas empresas privadas que operam na prática como uma "quase-sociedade" (ver Recurso Civil 161/76 Stiebel v. Stiebel Ltd., IsrSC 32(1) 510, 514 (1978); doravante – o caso Stiebel).
Assim, a jurisprudência estabeleceu testes auxiliares necessários para a classificação substantiva do contrato e seus resultados, dando grande peso ao fato de que os acionistas também são parentes, para fins de aplicação dos princípios do direito das sociedades a uma participação em uma estrutura societária (Stiebel, p. 515).
- Outros Pedidos Municipais 8712/13 Adler v. Livnat (1º de setembro de 2015) (doravante – o caso Adler) Foi explicado, no contexto da concessão de um alívio da separação de poderes em uma empresa que foi esclarecido como um tipo de sociedade, que a classificação de uma empresa como uma quase-sociedade para fins de conceder o alívio da separação de poderes deve ser feita com cuidado. Uma série de testes auxiliares pode ser utilizada, incluindo: se a atividade da empresa é caracterizada por um relacionamento pessoal entre os acionistas, que envolve confiança mútua; se há um entendimento entre os acionistas sobre a gestão conjunta dos negócios da empresa; se os acionistas decidiram impor restrições à transferência de ações; Qual é o número de acionistas; e quais são as relações entre suas propriedades; É uma empresa familiar; o grau de diversificação dos negócios da empresa; Qual é a política de participação nos lucros e aceitação de garantias da empresa; e como as partes escolheram se apresentar entre si e diante de terceiros.
Foi enfatizado que "o exame deve ser rigoroso e que nenhum teste – quando está por si só – deve receber peso decisivo... Apesar da minha clara conclusão de que estamos lidando com uma quase-sociedade, não é supérfluo reiterar que este não é o caso usual e que, como regra, o tribunal não estará facilmente inclinado a classificar uma empresa como uma quase-sociedade" (parágrafos 76-77; As ênfases não estão na fonte; Veja também Recurso Civil 5025/13 Indústrias Metálicas em Apelação Fiscal v. Habib (28 de fevereiro de 2016), parágrafo 17).
- Em seus resumos, o autor detalhou os testes da jurisprudência relativos à existência de uma sociedade. Deve-se notar que esses testes, que discutirei abaixo, são testes gerais para a existência de uma sociedade, quando ela não está registrada, mas isso ocorre quando não há engajamento em outra estrutura corporativa. Portanto, elas devem ser examinadas com a cautela necessária, à luz das circunstâncias do caso e levando em conta a exigência da jurisprudência para a existência de circunstâncias excepcionais, a fim de ignorar a estrutura formal do contrato escolhida pelas partes.
Naturalmente, uma semelhança nos interesses comerciais que leva à busca conjunta por conquistas econômicas é compartilhada tanto pelos acionistas da empresa quanto pelos parceiros da sociedade. Portanto, nem todas as indicações da existência de uma sociedade que serão encontradas no caso diante de mim inclinarão a balança a favor do autor, mas apenas aquelas que apontam para uma sociedade e não para uma empresa e apenas para a singularidade da sociedade.
- Levando em conta as qualificações mencionadas quanto à avaliação de se é uma sociedade apesar da existência de uma estrutura corporativa diferente, discutirei brevemente as condições gerais para examinar a existência de uma sociedade.
Em geral, embora o legislador tenha determinado que uma sociedade para fins de gestão de um negócio deve ser registrada e publicada no Diário Oficial ( seções 4 e 8 da Portaria), o próprio registro não constituirá uma condição constitucional para a criação da sociedade (seção 6 da Portaria). A existência de uma sociedade é determinada pelo conteúdo do engajamento entre as partes, e não pelos termos usados pelas partes (Civil Appeal 581/89 Edri v. Rosenberg, IsrSC 46(5) 679, 684 (1992); Recurso Civil 609/78 Ken-Tor v. Gilboa, IsrSC 34(1) 239, 248 (1979); doravante – o caso Gilboa). Assim, foi decidido que a existência de uma sociedade é uma questão mista de fato e direito (Civil Appeal 727/88 Schwartz v. Renan, IsrSC 46(5) 853 (1988); doravante – o caso Schwartz; Recurso Civil 7065/15 Levy v. Nahalat A.M. Construção e Iniciação em um Recurso Fiscal (28 de janeiro de 2018), parágrafo 8; adiante – o caso Levy).