De qualquer forma, o que nossas abordagens têm em comum é que, nos casos em que uma busca ilegal foi realizada em um computador - incluindo um smartphone - a conexão entre as informações encontradas na busca preliminar e ilegal e a base factual sobre a qual a ordem é solicitada deve ser examinada; e que mesmo que haja uma conexão entre a busca ilegal e a ordem solicitada, isso não significa necessariamente que o pedido da ordem deva ser rejeitado. Agora vou detalhar as justificativas para essas determinações.
Examinando a conexão entre o interrogatório ilegal e a ordem solicitada
- Nos casos em que as autoridades investigadoras tomaram uma ação investigativa ilegal antes de apresentar seu pedido de mandado de busca em um computador - incluindo um smartphone - é necessário primeiro verificar se há uma conexão entre a ação ilegal e o mandado solicitado.
Na medida em que a necessidade do mandado de busca no computador se baseia em provas prima facie obtidas no âmbito da busca preliminar realizada ilegalmente, menos justificativa há para conceder o pedido de emissão do mandado de busca solicitado; enquanto quando não há conexão entre os dois, a própria existência da busca preliminar não afeta a decisão de conceder o mandado de busca no computador.
Isso ocorre porque, em casos em que as informações obtidas no âmbito da primeira busca, que foi realizada ilegalmente, não contribuem para a infraestrutura probatória subjacente ao pedido de mandado de busca em um computador, a emissão do mandado de busca não aprofunda nem agrava a violação de privacidade causada pela primeira busca; o receio de que os produtos do mandado de busca sejam invalidados é limitado; e a emissão do mandado de busca não deve ser vista como um endosso da atividade ilegal das autoridades investigadoras (veja também: Hudson v. Michigan, 547 U.S. 586,592 (2006)).
Essa conexão deve ser aprendida, entre outras coisas, pela condução dos órgãos investigativos. Para esse fim, também é possível, em casos apropriados, trazer para a discussão os órgãos investigativos que decidiram realizar a busca preliminar, para saber se já tinham informações suficientes para solicitar um mandado de busca adequado; bem como os órgãos investigativos que decidiram apresentar o pedido de mandado de busca após a realização da busca preliminar, para que seja possível entender a extensão da conexão entre o material encontrado na busca preliminar em computador ou smartphone, e a decisão de apresentar um pedido de ordem que permita uma busca adicional.