Peleg responde: "Eu não entendia que tipo de acordo? Tudo como condição para arrecadar dinheiro... Eu vou te enviar, certo, existem várias versões."
Don: "O último dos 2,3 por cento"
Após a conversa entre Don e Fayette detalhada acima, Don escreveu para Peleg às 15h46: "Assine de volta – inseri uma cláusula de retorno dos 185 caso não haja IPO, que é a parte relativa de 2 milhões."
Peleg responde: "Você apagou"
Don responde: "Como coloquei o valor errado - 230, agora estou trocando e enviando para você."
E às 15h50, Don envia o terceiro acordo para a facção.
- Não há contestação de que o acordo enviado por Don a Peleg e assinado por Peleg no mesmo dia e retornado à discussão (anexado como Apêndice 27 à declaração juramentada de Peleg, doravante: "o Terceiro Acordo") inclui duas alterações em relação ao Segundo Acordo:
Primeiro, na Seção 3.1.2 permanece apenas o título:
"Em caso de registro público (IPO) por valor na faixa de $8.000.000 até 15.000.000$ incluindo investimento pré-IPO
O parágrafo (a) citado acima foi removido, e em vez disso foi adicionada a cláusula 3.1.3, que diz:
"3.1.3 O Finder terá direito a 230K USD pelo empréstimo ponte em uma transação de IPO
- O Finder terá direito a 230K logo após o depósito integral do empréstimo bridge, sendo obrigado a reinvestir os 230K USD na empresa CLA.
- Caso o IPO não ocorra, a empresa comprará as ações geradas pela ponte que o Finder investiu e o Finder reembolsará a empresa com 185 mil USD; caso o Finder não reembolse a empresa com 185 mil USD em até 60 dias, a empresa deduzirá os 185 mil do valor total do CLA"
Além disso, a cláusula 3.1.4 foi removida deste acordo. A respeito, observo que, como foi dito, a cláusula 3.1.2 incluía apenas o título sem conteúdo, enquanto o conteúdo adicionado na cláusula 3.1.3 – não diferia do número de seções como resultado da exclusão da cláusula 3.1.4 – portanto, primeiro observarei que visualmente não é fácil discernir a exclusão dessa cláusula.
Sobre a exclusão da cláusula 3.1.4, enfatizarei neste ponto que, segundo Peleg, a cláusula foi excluída fraudulentamente, já que Don não o informou que estava excluindo essa cláusula, mas sim apresentou uma declaração segundo a qual tudo o que foi alterado no acordo é a cláusula relativa ao retorno da comissão caso a oferta não seja executada. Há fundamento nesse argumento. Nesse sentido, no quadro de sua declaração juramentada, Don se relaciona com esse argumento e admite – na prática – que nenhuma negociação foi conduzida quanto à exclusão dessa cláusula, mas, segundo ele, não havia necessidade de negociar quanto à exclusão da cláusula, já que essa cláusula permaneceu incorreta na redação do acordo, que originalmente pretendia servir como acordo para a prestação de serviços de avaliação, e o componente da comissão foi alterado, quando as partes concordaram que a comissão seria paga mesmo no caso de haver uma oferta. Don ainda argumenta que, embora Fayette tenha chamado sua atenção para o fato de que a cláusula permaneceu no acordo e que ela pode ser entendida como uma cláusula que concede a Peleg o direito de receber opções, além da possibilidade de converter a comissão paga a ele em opções. No entanto, segundo Don, como nunca foi acordado conceder a Peleg opções adicionais além da comissão monetária e do direito de converter, não havia necessidade de negociar a exclusão da cláusula e ele a removeu após a nota de Feit (ver parágrafos 46 e 47 do depoimento juramentado de Don). As palavras de Don em seu depoimento são apoiadas pela correspondência entre ele e Peleg, da qual se descobre – como detalhado acima – que Don não informa Peleg sobre a exclusão dessa cláusula, mas de fato – como alega Peleg – apresenta a Peleg uma representação segundo a qual a única cláusula em que uma alteração foi feita é a cláusula relativa ao retorno da comissão caso a IPO não seja realizada (a esse respeito, veja também o depoimento de Don no âmbito de sua confirmação do acima referido nas páginas 80, linhas 6-8). Na página 81, linhas 2-3 e na página 87, linhas 16-19). A conduta de Don pode ser vista como fraudulenta? - É possível que essa seja uma conclusão que possa manchar Don de forma profunda, mas pelo menos pode ser determinado neste estágio que a mudança foi feita de uma forma que ficou oculta aos olhos de Peleg.
- Como mencionado, Peleg assinou o terceiro acordo no dia em que foi transferido para ele por Don e devolvido a Don. Posteriormente, a reunião do conselho de administração aprovou o pagamento de uma comissão à facção, e a comissão chegou a ser paga (conforme detalhado acima no parágrafo 19 da sentença).
- a oferta pública inicial e seus documentos;
Em 26 de novembro de 2018, a empresa enviou a Peleg um aviso (anexado como Apêndice 19 à declaração juramentada de Don) no qual Peleg foi informado sobre o andamento dos procedimentos de IPO, conforme constado no conteúdo do aviso, após um aviso enviado aos investidores em 15 de novembro de 2018, informando que a intenção era levantar entre AUD 10 e AUD 12 milhões. Como parte desse anúncio, a empresa informou a Peleg que: