Veja: American Restatement, Artigo 8.5 (ênfase adicionada).
- Essa abordagem, como foi dito, é muito semelhante à exigência de boa-fé e razoabilidade do ataque, que está estabelecida na lei israelense em relação a uma cláusula de exclusão não relacionada a agressão.
- Esse modelo também pode ser adotado em matéria de cláusulas de não reivindicação, de acordo com uma declaração incidental do juiz Strasberg-Cohen no caso Yona. No entanto, a aplicação desse modelo pode ser contrária à vontade do testador quando este foi preciso, na sua opinião, em todas as decisões feitas no testamento e buscou evitar qualquer litígio relacionado a ele - mesmo quando se trata de um litígio com justificativa.
- Para ilustrar isso, considere o caso de um testador que acredita que um terreno herdado de seus pais lhe pertence, e sua esposa não tem participação nesse lote. Ele está ciente da possibilidade de que sua esposa apresente uma reivindicação sobre seu direito a uma divisão específica do lote (veja e compare: Audiência Adicional High Courtof Justice 8537/18 Anonymous v. The Great Rabbinical Court of Jerusalem, parágrafos 12 e 23 do julgamento [Nevo] (24 de junho de 2021); Autoridade de Apelação Civil 8672/00 Abu Rumi v. Abu Rumi, IsrSC 56(6) 175 (2002)), o testador opta por incluir em seu testamento, junto com a lista de bens, alguns dos quais deveriam ser transferidos para sua esposa, a cláusula de não reivindicação. Neste caso, se a esposa do testador processar o espólio para exercer seu direito a uma parte específica no terreno, respeitar a vontade do testador obrigará o tribunal a ordenar que a esposa não tenha direito a receber qualquer propriedade legada pelo testador - mesmo que sua reivindicação tenha sido apresentada de boa-fé e considerada justificada. Esse cenário e outros semelhantes levantam uma dificuldade que exige solução. Essa solução será fornecida por mim mais adiante em minhas observações.
O Modelo do Atacante Não Qualificado
- Outro modelo possível que pode ser adotado em relação às cláusulas de não reivindicação é o modelo de validade sem qualificações. Esse modelo foi adotado pelo juiz Shochat no caso Y.D. e pelos juízes da maioria no julgamento que é objeto do pedido de permissão para apelar neste caso. Esse modelo confere plena validade às cláusulas de não reivindicação sem estar sujeito a quaisquer requisitos formais ou planos e sem qualquer conexão com a conduta do vencedor conforme o testamento (ver: Rabin e Rhodes, p. 598). Esse modelo interpreta um testamento que contém uma cláusula de não reivindicação como uma espécie de oferta para que os beneficiários escolham entre receber a propriedade que o testador pretendia para cada um deles, sem questionamento, e apresentar uma reivindicação que desvalorize a massa do patrimônio. Os vencedores, de acordo com o testamento, têm direito a receber a primeira parte dessa oferta e receber o que o testador ordenou sem atacar a massa do espólio. Alternativamente, cada um deles pode tentar a sorte em tribunal e atacar a maior parte do espólio, mas, nesse caso, seu direito conforme as disposições do testamento expirará por conta própria.
- À primeira vista, esse modelo parece justo e correto, pois reconhece a liberdade do testamento e da palavra do testador que faleceu. No entanto, para que isso aconteça, o testador deve conhecer o status de seus bens no momento em que o testamento foi feito. Se o testador assumir, inadvertidamente, que um determinado ben, que escolheu legar ao beneficiário A, é seu, quando na verdade esse bem pertence ao beneficiário B, e como tal não constitui parte do volume do patrimônio, então a reivindicação do beneficiário B, que legitimamente reivindica, a posse desse ben, pode levar à negação de seu direito sob o testamento contra a vontade do testador. Portanto, o modelo de validade incondicional é um modelo válido apenas quando se trata de um testamento livre de erros quanto à massa do patrimônio. Diante de um erro quanto ao volume do espólio, esse modelo não alcançará seu propósito, que é, como declarado, o cumprimento do testamento do
O teste da interpretação do testamento: